Руководство для адвоката по уголовным делам

Инструкция по защите в уголовном процессе

Защита по уголовным делам и представительство в суде — юридическая услуга, которая предоставляется определенной стороне дела. Соответственно, адвокат на стадии производства и во время заседания может быть как у подсудимого, так и у пострадавшего.

Под представительством в рамках уголовного производства подразумевается отдельный вид помощи от юриста, позволяющий максимально использовать все преимущества, которые дается грамотная профессиональная поддержка. Фактически это означает, что такой специалист представляет интересы своего доверителя.

При этом наличие адвоката, который осуществляет деятельность по защите подсудимого, не может быть основанием для отстранения обвиняемого от самостоятельной защиты своих прав.

Кроме того, российское право различает несколько форм представительства. Оно может быть в силу закона — у родителей, опекунов, попечителей несовершеннолетних. Вытекать:

• из локальных нормативных актов (к примеру, у некоторых сотрудников организаций);
• договоров (адвокатское соглашение);
• или иных нормативных-правовых актов, источников права — доверенности, судебных постановлений о назначении защитника и т.д.

Иными словами, не всякий представитель в суде является одновременно и защитником.

Справочно: услуги адвоката по уголовным делам в Москве.

Участники уголовного процесса

В зависимости от выполнения определенных процессуальных функций, УПК позволяет квалифицировать участников процесса в рамках уголовного производства следующим образом:

1. Мировой или районный суд, который выполняет функцию правосудия;
2. Участники со стороны обвинения: пострадавший, прокурор, следователь, дознаватель, адвокат потерпевшего, гражданский истец;
3. Участники со стороны защиты: подсудимый, адвокат подсудимого, гражданский ответчик;
4. Прочие участники процесса, к которым относятся: эксперты, специалисты. Эта категория субъектов не выполняет постоянных процессуальных функций, а их присутствие на заседаниях носит эпизодический характер, соответственно, никакой личной заинтересованности в разрешении этого дела у них нет.

Понятие стадии уголовного процесса

Стадии уголовного судопроизводства – это определенные этапы единого процесса, которые регламентированы уголовно-процессуальным законом и действуют, последовательно сменяя друг друга.

Совокупность всех стадий судопроизводства, связанных между собой общими целями и принципами, образует систему уголовного процесса, который состоит из двух основных частей:

1. досудебное производство по уголовным делам;
2. судебное производство по уголовным делам.

Каждая из вышеназванных частей судопроизводства, в свою очередь, делится на определенные стадии, которые чередуются в строгой последовательности. Всем этапам уголовного процесса свойственны следующие признаки:

1. наличие определенных задач, которые должны решаться в рамках достижения единой цели уголовного судопроизводства;
2. наличие определенного круга участников уголовного судопроизводства, которые реализуют свои процессуальные полномочия;
3. специфика уголовно-процессуальных отношений, имеющих место на определенных стадиях уголовного судопроизводства;
4. наличие итогового решения, принимаемого участниками уголовного судопроизводства и реализуемого в соответствующих процессуальных актах;
5. специфика процессуальной формы;
6. наличие тесной взаимосвязи всех стадий уголовного процесса между собой;
7. достижение определенной истины на каждом из этапов уголовного процесса, за исключением стадии исполнения приговора.

Досудебное производство по уголовным делам

Выделяют две стадии досудебного производства по уголовным делам:

1. возбуждение уголовного дела;
2. предварительное расследование.

Рассмотрим каждый из вышеназванных этапов уголовного процесса более подробно.

1. Возбуждение уголовного дела – это стадия, в ходе которой дознаватель или следователь принимает решение о начале производства по конкретному делу при наличии законных поводов и оснований (признаков преступления).
   Процессуальный документ, выносимый на данной стадии уголовного процесса, – постановление о возбуждении уголовного дела. Оно служит правовой основой для производства предусмотренных законом процессуальных действий в последующих стадиях уголовного процесса.
   Правоохранительные органы получают из различных источников сведения о совершенном общественно опасном деянии, затем они проверяют поступившую информацию и принимают решение о возбуждении уголовного дела, если обнаружились признаки состава преступления, предусмотренного в Уголовном кодексе РФ. При отсутствии таких признаков следователь вправе вынести постановление об отказе в возбуждении уголовного дела.
2. Стадия предварительного расследования начинается только после возбуждения уголовного дела. Ее суть заключается в сборе, проверке и оценке доказательств, устанавливающих обстоятельства преступления, виновность конкретного лица и характеристики его личностных мотивов.
   Следователь и дознаватель определяют тип и размер вреда, причиненного преступлением, а также факты, смягчающие или отягчающие вину подозреваемого. Предварительное расследование в отличие от судебного разбирательства является негласным, тайным.
   В соответствии со статьей 161 УПК РФ, данные предварительного расследования могут быть преданы гласности лишь с разрешения следователя или дознавателя, если это не противоречит интересам компетентных органов и не связано с нарушением прав участников уголовного судопроизводства.
   По окончании предварительного расследования дознаватель может вынести в отношении подозреваемого обвинительный акт, а следователь – обвинительное заключение. Данные процессуальные документы утверждаются прокурором, только после этого уголовное дело может быть передано в суд для рассмотрения по существу. Кроме того, по окончании предварительного расследования может быть вынесено постановление о прекращении уголовного дела, если виновность подозреваемого не нашла подтверждения.

Судебное производство по уголовным делам

Выделяют следующие стадии судебного производства по уголовным делам:

1. подготовка к судебному заседанию;
2. производство дела в суде первой инстанции;
3. производство дела в суде второй инстанции;
4. исполнение вынесенного приговора.

Каждую из вышеназванных стадий уголовного процесса рассмотрим более подробно.

1. Во время подготовки к судебному заседанию устанавливается наличие оснований для рассмотрения и разрешения уголовного дела по существу. Это обеспечивает дополнительные гарантии охраны прав и законных интересов обвиняемых лиц и других участников процесса.
   При наличии достаточных оснований для рассмотрения уголовного дела суд проводит предварительное слушание и назначает дату разбирательства. На данной стадии процесса судом не решается вопрос о виновности конкретного лица.
2. Производство в суде первой инстанции – это основной этап уголовного процесса, в ходе которого конкретное дело разрешается по существу. Суд определяет наличие состава преступления в действиях (или бездействии) обвиняемого, степень его виновности и назначает соответствующее уголовное наказание.

Структура судебного разбирательства состоит из следующих этапов:

1. подготовительная часть судебного заседания, в ходе которой решаются организационные вопросы и рассматриваются ходатайства сторон обвинения и защиты;
2. судебное следствие, когда исследуются имеющиеся по делу доказательства;
3. судебные прения, в ходе которых стороны обосновывают свои позиции по делу;
4. последнее слово подсудимого;
5. постановление и провозглашение приговора.
6. Апелляционный порядок обжалования судебных решений является самостоятельной стадией уголовного процесса, когда суд второй инстанции осуществляет пересмотр приговоров и иных решений суда первой инстанции, не вступивших в законную силу.
   Поводами для апелляционного производства является жалобы стороны защиты или представления прокурора. Суд второй инстанции проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения лишь в той части, в которой оно обжаловано. По окончании апелляционного производства либо выносится новый приговор, либо решение суда первой инстанции остается без изменения.
7. Исполнение приговора – последний этап судопроизводства. После вынесения обвинительного приговора осужденное лицо отправляется к месту отбывания наказания. В случае, когда обвиняемый был оправдан, по закону он имеет право на реабилитацию.
   Если в правоохранительные органы поступила новая информация, касающаяся закрытого уголовного дела, способная внести существенные коррективы в определение виновного лица или его мотивов, то производство может быть возобновлено.

Защита в уголовном процессе: права и обязанности адвоката 

Если официально формулировать термин «защитник в уголовном процессе», это лицо, которое в установленном Уголовным процессуальным кодексом РФ (УПК РФ) порядке, осуществляет защиту прав и интересов подозреваемого, обвиняемого (подсудимого, осужденного, оправданного) лица, и оказывает им юридическую помощь в ходе судопроизводства по уголовному делу (см. ч. 1 ст. 49 УПК РФ). Задача адвоката по уголовному делу – не допустить нарушения процессуальных прав доверителя в ходе следствия и суда, доказать его невиновность, а в случае установления вины, добиться минимального наказания. С этой целью защитник в уголовном процессе должен  использовать все предусмотренные законом средства и способы выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность, а также обязан оказывать своим подзащитным необходимую и квалифицированную юридическую помощь. 

В соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» защитник является независимым советником по юридическим вопросам. Защитником в уголовном процессе выступает адвокат – лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката, и имеющее удостоверение адвоката и ордер на право осуществления адвокатской деятельности. Именно с этого момента адвокат приобретает комплекс прав и обязанностей в рамках конкретного уголовного дела. Частью 3 статьи 49 Уголовного процессуального кодекса  РФ предусмотрены моменты допуска адвоката к участию в деле. Момент необходимости предоставления защиты участникам уголовного процесса возникает в случаях возможного ущемления или ограничения прав подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления лица.

Права защитника в уголовном процессе закреплены в части 1 статьи 53 Уголовного процессуального кодекса РФ, согласно которой защитник вправе (из закона):

• иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания;
• собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания подозреваемому, обвиняемому юридической помощи;
• привлекать специалиста;
• присутствовать при предъявлении обвинения;
• участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника;
• знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, и иными документами, предъявляемыми или которые могут предъявляться подозреваемому, обвиняемому в уголовном процессе;
• по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств (за свой счет);
• заявлять отводы и ходатайства;
• участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй, кассационной и надзорной инстанциях, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора суда;
• приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;
• использовать иные не запрещенные законом средства и способы защиты подозреваемого, обвиняемого лица.

Наряду с правами у защитника также имеются и установленные законом обязанности, а именно:

• честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством РФ способами и средствами;
• исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, в том числе оказывать бесплатную юридическую помощь гражданам РФ в случаях, предусмотренных законодательством РФ;
• регулярно повышать свою квалификацию;
• соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта РФ и Федеральной палаты адвокатов РФ.

Важно! Действующим законодательством РФ предусмотрена ответственность адвоката за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей.

Права подозреваемого в уголовном процессе

Понятие «подозреваемого в уголовном процессе» содержится в статье 46 Уголовного процессуального кодекса РФ. Данная статья перечисляет категории лиц, которые в соответствии с законом считаются подозреваемыми:

• лица, в отношении которых возбуждено дело уголовного характера на основании подозрения в совершении преступления;
• лица, которые были задержаны в соответствии со статьями, определяющими порядок и основания задержания (ст. ст. 91-92 УПК РФ);
• лица, в отношении которых было принято решение о применении задержания как меры пресечения до предъявления официального обвинения (ст.100 УПК РФ);
• лица, которых уведомили о подозрении их в совершении уголовного преступления (ст. 223.1 УПК РФ).

В соответствии с законом «подозреваемый» в уголовном процессе имеет право:

• знать о подозрениях, предъявленных в отношении него;
• получить на руки копию постановления о возбуждении уголовного дела, в совершении которого его подозревают;
• получать копии других документов процессуального характера: протокол о задержании, постановление об избранных мерах пресечения в отношении него;
• давать показания и пояснения в отношении того, в чём его обвиняют;
• сообщить об отказе давать показания или пояснения (если показания даны в отсутствие защитника подозреваемого, их нельзя будет использовать в суде);
• на получение квалифицированной юридической помощи защитника (частного или государственного) с того момента, как в отношении него возбуждено уголовное дело, с момента задержания или с момента, когда подозреваемому вручено извещение о признании его таковым;
• на конфиденциальное общение с защитником (адвокатом);
• свободно общаться с нотариусом, представляющим его интересы в предпринимательстве (если подозреваемый является предпринимателем);
• на представление доказательств, заявление ходатайств и отводов;
• на дачу показаний на родном языке или на русском, а также на бесплатную помощь переводчика (при необходимости);
• на ознакомление с протоколами проведённых следственных мероприятий и действий, в которых он участвовал, а также на высказывание замечаний и возражений на такие протоколы;
• на участие в следственных действиях с согласия следователя или дознавателя;
• на обжалование решений и действий (или бездействия) дознавателя, руководителя отдела или начальника дознания, прокурора, следователя или суда;
• на то, чтобы дознаватель, следователь или прокурор не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого уведомили кого-то из близких родственников, а при их отсутствии – других родственников о факте задержания или предоставили возможность такого уведомления самому подозреваемому;
• использовать иные способы защиты, которые не запрещены действующим законодательством РФ.

Данный перечень прав подозреваемого в уголовном процессе является закрытым, и может быть дополнен только путём внесения изменений в соответствующие нормативные акты РФ.

Как мы уже упоминали ранее, согласно Конституции РФ право на правовую защиту сегодня гарантировано каждому гражданину РФ. Если подозреваемый не заявлял письменного отказа от защитника, то участие такового является обязательным. При отсутствии заключенного соглашения с частным (платным) адвокатом, подозреваемому лицу назначается бесплатный защитник. Адвокат в уголовном процессе обеспечит защиту прав и интересов подозреваемого лица. Своевременное обращение к адвокату как минимум обеспечит подозреваемому лицу следующие гарантии:

• законность проведения следственных действий с участием подозреваемого;
• отсутствие подтасовок и фальсификации улик;
• отсутствие физического и психологического давления на подозреваемого со стороны правоохранительных органов и органов следствия;
• возможность оперативного информирования о факте подозрений СМИ;
• контакт с родственниками при любой избранной в отношении подозреваемого меры пресечения.

Под давлением правоохранительных органов, любой человек может растеряться, и без своевременной грамотной помощи адвоката по уголовным делам, человек может ухудшить свое положение. Следовательно, чем раньше Вы обратитесь за помощью к адвокату, тем больше вероятность благополучного исхода дела.

Права обвиняемого в уголовном процессе

Обвиняемым в уголовном процессе признается лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении его, в качестве обвиняемого, вынесен обвинительный акт, или составлено обвинительное постановление (ст. 47 УПК РФ). Четкое различие между обвиняемым и преступником устанавливает статья 49 Конституции РФ «Презумпция невиновности», которая гласит: «…каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда». Данная конституционная норма устанавливает основополагающее процессуальное право обвиняемого на защиту.

Обвиняемый имеет право знать, в чем его обвиняют и получить копию постановления о возбуждении уголовного дела, по которому он привлечен в качестве обвиняемого, это право прямо предусмотрено статьей 47 Уголовного процессуального кодекса РФ. Ему должно быть разъяснено, в чем выразилась виновность обвиняемого лица, обвинение должно быть конкретизировано (время, место совершения преступления). Также обвиняемый имеет право знать, какие действия ему вменяются, по какой статье Уголовного кодекса РФ, а также об ответственности, которая наступает за совершение вменяемого преступления.

С момента приобретения лицом статуса обвиняемого в уголовном процессе, у него возникает возможность самому, либо с помощью защитника (адвоката), или через иного законного представителя, осуществлять предоставленные ему законом процессуальные права, такие как:

• давать показания по существу обвинения;
• отказ от дачи показаний, в том числе при проведении очных ставок и иных следственных действий;
• представлять доказательства, а также предметы и письменные документы, имеющие значение по делу;
• ходатайствовать перед следователем о получении доказательств путем проведения соответствующих следственных действий (п. 5 ч. 4 ст. 47, 46 УПК РФ);
• знакомиться со всеми материалами уголовного дела по окончании предварительного расследования (п. 12 ч. 4 ст. 57 УПК РФ);
• иметь конфиденциальное свидание с защитником (адвокатом) до первого допроса (п. 3 ч. 4 ст. 46, п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ);
• использовать все имеющиеся в его распоряжении законные средства защиты.

Юридическая защита в уголовном процессе является гарантией прав и законных интересов обвиняемого (подозреваемого). Защита обвиняемого реализуется посредством квалифицированной юридической помощи адвоката по уголовным делам. Адвокат обвиняемого должен обеспечить профессиональную защиту, разъяснить обвиняемому суть и характер предъявленного обвинения и совместно с ним разработать аргументированную правовую позицию. Помните, что в уголовном процессе может быть допущено множество ошибок, последствия которых могут повлечь лишение свободы.

1.    Вступление. Значимость работы адвоката в прениях по уголовному делу

Наверное, практически каждый юрист при ответе на вопрос о том, что самое сложное и интересное в работе адвоката по уголовным делам, ответит, что это прения сторон. Прения (особенно по большому делу) – это всегда насыщенно, ответственно и очень красиво. Именно цитаты из речей адвокатов в прениях публикуются журналистами в репортажах из залов судебных заседаний. Наиболее красивые выступления самых известных адвокатов печатаются в книгах и затем обрастают легендами, равно как и сами выступающие. Хорошее выступление в прениях считается искусством и говорит о высочайшем мастерстве адвоката.  

При этом далеко не всегда даже очень качественное выступление адвоката в прениях может покачнуть чашу весов в пользу стороны защиты. Скорее наоборот, такое случается достаточно редко. В большинстве случаев к моменту начала прений сторон позиция суда (в том числе и присяжных заседателей, если они рассматривают дело) уже сформирована на основании тех доказательств и доводов, которые защитник и обвинитель приводили на протяжении всего процесса. То есть залогом успеха по уголовному делу (естественно, читатели понимают, что успехом в зависимости от конкретной ситуации может признаваться не только полное оправдание), как правило, является вдумчивая и планомерная работа, начиная с момента возбуждении дела и заканчивая завершением судебного следствия. Вместе с тем, вряд ли можно поспорить, что именно блестящее, логичное и запоминающееся выступление защитника в прениях должно подводить итог всей проделанной адвокатом работе, направленной на достижение желаемого результата. В конце концов, умение публично выступать, логично и убедительно выстраивать собственные доводы, склонять слушателя на свою сторону – это «витрина» адвоката, то качество, без которого он вряд ли в полной мере сможет претендовать на звание мастера.

 Таким образом, подготовка и само выступление в прениях являются, безусловно, значимой стадией работы адвоката по уголовным делам, однако не следует излишне переоценивать ее значение для достижения успешного результата и чрезмерно расстраиваться, если что-то в этом выступлении прозвучало чуть хуже, чем вы планировали изначально. 

2. Что говорит о выступлении в прениях законодательство

На законодательном уровне прения сторон по уголовным делам регламентированы достаточно скудно, что, по всей видимости, связано с тем, что законодатель понимал исключительно творческий характер данной работы.
Порядок проведения прений сторон определен в ст. 292 УПК РФ. В ней говорится, что прения сторон состоят из выступлений обвинителя и защитника. Кроме того, в прениях могут участвовать потерпевший и его представитель. Гражданский истец, гражданский ответчик, их представители, подсудимый вправе ходатайствовать об участии в прениях сторон. Практика идет по пути того, что, если подсудимый изъявляет свое желание принять участие в прениях сторон, то такое право ему судом предоставляется. Во всяком случае, с иным порядком мне сталкиваться не доводилось.
Последовательность выступлений в прениях устанавливается судом. При этом первым во всех случаях выступает обвинитель, а последними − подсудимый и его защитник. Гражданский ответчик и его представитель выступают в прениях сторон после гражданского истца и его представителя. Как мы видим, выбор последовательности выступлений нескольких защитников законодатель относит к компетенции председательствующего по делу. Практика в данном случае разнится. Я сталкивался со случаями, когда председательствующий предлагает защитникам самим определиться, кто из них в какой последовательности будет выступать, и когда он по собственному усмотрению определяет последовательность, ставя защитников перед фактом. Безусловно, возможность для защитников самостоятельно определять последовательность выступлений несколько облегчает процесс подготовки, поскольку наличие договоренности между адвокатами, работающими на одной стороне, о содержании выступлений (а к такой договоренности необходимо стремиться) позволит избежать ненужных повторов и сделать выступление каждого из защитников ярким и интересным для слушателя. Вместе с тем, в любом случае необходимо быть готовым к принудительному назначению вас в качестве выступающего вне зависимости от желаемой вами последовательности. Естественно, на практике лучше выяснить у председательствующего то, какой порядок он выберет, при подготовке к прениям.
Законодателем установлен прямой запрет на ссылку в прениях сторон на доказательства, которые в ходе судебного разбирательства не исследовались, и доказательства, которые признаны судом недопустимыми. Вместе с тем ничто (за исключением выступления перед присяжными заседателями) не запрещает защитнику затрагивать вопрос оценки того или иного доказательства с точки зрения допустимости, а также вопросы оценки процессуальных нарушений, допущенных на предыдущих стадиях уголовного процесса.
Продолжительность выступлений в прениях не может быть ограничена. Однако председательствующий вправе останавливать участвующих в прениях лиц, если они в своих выступлениях затрагивают обстоятельства, не имеющие отношения к рассматриваемому уголовному делу, а также доказательства, признанные недопустимыми. Защитник должен быть готов к тому, что при разбирательстве с участием присяжных заседателей председательствующий может реализовывать данные полномочия весьма часто и далеко не всегда оправданно, а в некоторых случаях может (со ссылкой на ст. 258 УПК РФ) удалять защитника из зала судебного заседания, фактически лишая его возможности выступить в прениях. В судебных разбирательствах без участия присяжных подобные ситуации остановок, замечаний, а тем более удаления из зала судебного заседания встречаются гораздо реже.
После произнесения речей всеми участниками прений сторон каждый из них может выступить еще один раз с репликой. Право последней реплики принадлежит подсудимому или его защитнику. Мне доводилось сталкиваться с судьями, которые трактовали данную норму так, что если обвинитель отказывался от реализации права на реплику, то и защитнику выступать с репликами не разрешалось. Впрочем, подобная трактовка закона носила единичный характер и вряд ли ее можно признать правильной.
По окончании прений сторон, но до удаления суда в совещательную комнату защитник вправе представить суду в письменном виде предлагаемые им формулировки решений по вопросам, указанным в пунктах 1 — 6 части первой статьи 299 УПК РФ (вопросы, разрешаемые судом при постановлении приговора). Предлагаемые формулировки не имеют для суда обязательной силы.

3. Как адвокату готовиться и выступать в прениях?

    Мы уже определились, что выступление в прениях – это исключительно творческий процесс, а любое творчество очень тяжело поддается какому-либо упорядочиванию, а тем более регламентации. Это означает, что со временем каждый адвокат вырабатывает свои принципы подготовки и выступления в прениях, и далеко не у всех они будут совпадать, а у некоторых даже диаметрально отличаться. У кого-то с учетом его личностных характеристик работают одни приемы, у кого-то другие. Поэтому предлагаю сразу договориться, что это не обязательные каноны выступления и не следует оценивать их в качестве таковых. Те рекомендации, о которых пойдет речь ниже, являются принципами работы в прениях сторон конкретного адвоката – Гривцова А.А., и не факт, что все из них вы найдете для себя абсолютно применимыми. Как обычно, буду рад откликам, обсуждениям и рекомендациям от других коллег.
    Рекомендация № 1. Выступление в прениях сторон не может быть спонтанным, а всегда должно являться подготовленным и продуманным. В моем случае подготовка заключается в написании полного текста выступления, обычно состоящего из следующих блоков: 
  1. Вступительная часть.
 Вступительная часть носит краткий характер, выражается в изложении в нескольких предложениях существа дела, а также благодарности всем участникам процесса за совместно проделанную работу по исследованию его обстоятельств. В моем случае слова благодарности не являются обычной формальностью, а выражают отношение уважения к каждому из участников, вне зависимости от моего согласия или не согласия с избранной им процессуальной позицией. Я всегда благодарю всех участников процесса и всегда делаю это искренне. На мой взгляд, это настраивает и меня, и слушателей на необходимую волну взаимоуважения, показывая, что, если мы о чем-то спорим и с чем-то не соглашаемся, это не повод переводить наши процессуальные взаимоотношения в личные. Мне кажется, работает. Но не факт, что сработает у всех и всегда. Зачастую вступление начинается с эпиграфа: цитаты, стихотворного отрывка, яркого образа, которые в эмоциональной, но корректной форме показывают отношение защитника к обстоятельствам уголовного дела, существу данного дела, настраивая при этом слушателя на нужный лад и задавая тон всему выступлению.
    2.    Оценка процессуальных нарушений по делу и вопроса недопустимости отдельных доказательств. 
Данный блок содержится в выступление далеко не всегда. В случаях, когда вы не усматриваете процессуальных нарушений и оснований для признания доказательств недопустимыми (а такое бывает нередко), вы на это не ссылаетесь. Также вы не приводите данные аргументы в суде присяжных (это запрещено законом), и в тех случаях, когда вы абсолютно уверены, что какой-то из них следует придержать для разбирательства в последующих судебных инстанциях с учетом тактики ведения конкретного уголовного дела. Естественно, подробно разобрать данный блок в настоящей статье и привести случаи наиболее типичных процессуальных нарушений, допускаемых по уголовным делам, не представляется возможным, поскольку они настолько разнообразны, что подобному разбору можно посвятить не одну книгу. Оговорюсь лишь, что, как правило, какие-то процессуальные нарушения я обозначаю в письменном виде путем заявления ходатайств уже на стадии расследования уголовного дела, какие-то оставляю на стадию ознакомления с материалами уголовного дела, ставя вопрос о возвращении дела следователю, какие-то – на стадию предварительного слушания, ставя вопрос о возвращении дела прокурору, а какие-то придерживаю вплоть до прений сторон. Это вопрос тактики защиты, и он также всегда индивидуален и зависит от множества факторов. В большинстве ситуаций я составляю и выверяю отдельную часть данного блока, которая может копироваться из заявлявшихся ранее ходатайств, если они, конечно, не были удовлетворены, и обозначенные нарушения не устранялись.
 3.    Анализ всех имеющихся доказательств с точки зрения их достаточности и достоверности. Собственные выводы по оценке этих доказательств в совокупности.
Данный блок, как правило, является самым обширным. Самым простым способом начала построения логической цепочки при позиции подсудимого о невиновности и оценке доказательств является работа от обратного, то есть выражение согласия с теми доказательствами или фактами, на которые ссылается сторона обвинения, но которые, на самом деле, не свидетельствуют о виновности подсудимого. В большинстве случаев при таком подходе выясняется, что в реальности спор обвинения и защиты строится вокруг вопроса о достаточности или достоверности одного-двух-трех доказательств. При этом для того, чтобы качественно защищаться от выдвинутых обвинений и делать выводы о том, почему они не состоятельны, прежде всего необходимо разложить это обвинение на молекулы, определить, в чем именно, по версии противоположной стороны, выражается состав преступления и чем это подтверждается. Лично мне в этом помогает подготовка справки о доказательствах со стороны обвинения, в которую я вношу краткое изложение своими словами содержания постановления о привлечении в качестве обвиняемого, а также краткое содержание всех имеющихся доказательств. На этом этапе в большинстве случаев и выявляются все «дыры» обвинения.
После того, как вы обозначите, вокруг каких доказательств идет спор между сторонами, вы должны будете сконцентрироваться на опровержении (с точки зрения достоверности, достаточности или отсутствия влияния на наличие состава преступления по иным моментам) именно этих доказательств. При этом я всегда в своем выступлении стараюсь анализировать и опровергать каждое, даже самое сильное доказательство обвинения. Защитник не должен бояться каких-либо доказательств, прятаться от них, поскольку умолчание однозначно будет трактоваться, как слабость позиции. Давая оценку доказательствам с точки зрения их достоверности и достаточности, я рекомендую оценивать и те доказательства, которые ранее просил признать недопустимыми с соответствующей оговоркой. Это связано с тем, что решение о признании доказательств недопустимыми принимает суд и далеко не всегда (а на практике с учетом нынешнего обвинительного подхода судей практически никогда) он согласится с вашими доводами о допущенных нарушениях.
Ссылки на письменные доказательства приводятся с указанием на лист и том дела, в котором соответствующий документ находится, а в отношении показаний свидетелей указывается дата допроса данного свидетеля в судебном заседании.
После разбора доказательств в этом же блоке следуют итоговые выводы, которые в зависимости от обстоятельств могут заключаться в недостаточности доказательств, отсутствии события или состава преступления, непричастности к деянию. При этом в некоторых случаях целесообразно (а в суде присяжных, на мой взгляд, крайне желательно) предложить слушателям собственную версию исследуемых по делу событий, выстроив ее из исследованных доказательств.
Во многом при подготовке данного блока я пользуюсь заготовками – ходатайствами, которые в зависимости от тактики заявлялись мною на предыдущих стадиях судебного разбирательства, например, при ознакомлении с материалами уголовного дела. Естественно, данные ходатайства (если они, конечно, заявлялись), перерабатываются, дополняются или сокращаются под текст выступления уже с учетом результатов судебного следствия.
4.    Данные о личности подсудимого.
В данном блоке приводятся данные о личности подсудимого, оценке наличия смягчающих и отягчающих обстоятельств, иных обстоятельств, имеющих значение для формирования позиции суда по вопросу вынесения итогового судебного решения и возможного назначения наказания. Данный блок я включаю в свои выступления вне зависимости от того, на какое итоговое решение планирую ориентировать суд, поскольку не могу знать, согласится ли председательствующий с моими доводами о невиновности подсудимого, но точно знаю, что при назначении наказания он обязан учесть все данные о личности. То есть, если какие-то данные не будут учтены, но я при этом на них сошлюсь в своем выступлении, мною будет получен дополнительный аргумент для возможного апелляционного обжалования. Как и в случае с иными доказательствами ссылки на данные о личности подсудимого, смягчающие и иные значимые обстоятельства приводятся с указанием на конкретный лист и том дела, в котором соответствующий документ содержится.
Следует отметить, что в ситуациях признания подсудимым своей вины и отсутствия убежденности в самооговоре подробный анализ доказательств с точки зрения их достаточности и достоверности не требуется.
5.    Заключение.
Заключение при выступлении в прениях в моем случае всегда содержит просительную часть, то есть конкретные просьбы к суду, касающиеся содержания формулировок решений по вопросам, указанным в пунктах 1 — 6 части первой статьи 299 УПК РФ. При этом данная часть, как и вступление, является более эмоциональной, выражает отношение защитника к уголовному делу, личности подсудимого, значению решения, о котором просит адвокат для формирования юридической практики, будущего подзащитного или его семьи, иным моментам, которые могут повлиять на оценку председательствующим и слушателями обстоятельств дела. В данном случае, как и при вступлении, допускается использование каких-либо цитат, стихотворных отрывков, образов, которые достаточно эмоционально, но в корректной форме выразят отношение защитника к рассматриваемой ситуации.

Рекомендация № 2. Подготовленное письменное выступление облекается в предлагаемые защитником формулировки решений по вопросам, указанным в пунктах 1-6 части первой статьи 299 УПК РФ, и передается суду по окончании выступления. Это будет гарантией того, что все доводы, которые вы приводите суду, точно окажутся в материалах уголовного дела, и затем никто не сможет утверждать, что они защитником не приводились. Кроме того, в таком случае в протоколе судебного заседания (если при этом вы передадите секретарю текст своего выступления на электронном носителе) ваша речь не будет существенно сокращена или видоизменена. 
Вместе с тем в ходе прений желательно не читать подготовленный текст (за исключением случаев наличия незначительного опыта публичных выступлений), а выступать от себя, поскольку подобное выступление воспринимается слушателями гораздо лучше. Для того, чтобы не сбиться и не забыть, о чем говорить, я выписываю для себя основные тезисы выступления в виде его структуры и в дальнейшем руководствуюсь данной структурой. Это удобно еще и потому, что в прениях защитник выступает после обвинителя, а, значит, может на основании выступления последнего внести какие-то значимые изменения в собственную речь. Кроме того, желательно, как минимум, несколько раз произнести собственное выступление перед кем-то из близких, а еще лучше записать его на диктофон и затем прослушать для анализа и возможной доработки.

Рекомендация № 3. Убедительность выступления никак не зависит от его продолжительности. Очень часто начинающие адвокаты задают вопрос: а каким по времени должно быть выступление в прениях? Ответ один: оно должно быть таким, чтобы оценить все доказательства и убедить суд в необходимости удовлетворения именно вашей просьбы. В данном случае краткость или длительность не являются показателем убедительности в принципе. Более того, скорее убедительным будет казаться более короткое, но емкое по содержанию выступление, поскольку оно не утомит слушателей и не позволит им упустить какие-то важные моменты оценки доказательств. Вместе с тем стремиться к чрезмерной краткости выступления также не следует. В этом случае может пострадать его содержание в связи с тем, что какие-то важные обстоятельства будут упущены и не получат оценки защиты.

Рекомендация № 4. При выступлении не только обвинителя, но и всех остальных участников процесса адвокат ни в коем случае не должен отвлекаться, ему следует внимательно слушать и фиксировать наиболее значимые тезисы для того, чтобы опровергнуть их в своем выступлении в прениях или реплике или наоборот, постараться не коснуться или затронуть их под другим углом (если речь идет о доводе другого защитника), не допустив повтора.

Рекомендация № 5. Никогда не следует пренебрегать репликами, которые должны быть, прежде всего, реакцией на доводы процессуального оппонента, а не повторением ранее сказанного в прениях. Не стоит забывать, что реплики являются краткими по своей сути, то есть это короткие бьющие в цель тезисы, опровергающие слова обвинителя, а не пространные рассуждения. Самым простым построением логической конструкции является отталкивание от доводов оппонента. Например, «я согласен с этим, с этим и с этим доводом, но это ничего не доказывает, потому что…» Если же вы считаете, что вам совсем нечего сказать в репликах, хотя бы выразите отношение к запрошенному обвинителем наказанию. Уж с этим-то вряд ли вы, как защитник, будете согласны.

4. Заключение

Ну вот, пожалуй, и все рекомендации, связанные с работой адвоката в прениях сторон по уголовному делу. Не забывайте, что выступление в прениях это, прежде всего, творчество. Творите, любите профессию, совершенствуйтесь в ней, и когда-нибудь стенограммы ваших выступлений в прениях будут перепечатаны в книгах о лучших судебных процессах, а сами речи станут легендарными и будут обсуждаться молодыми поколениями адвокатов. Мои пока не стали и, может быть, никогда не станут, но я делаю все, чтобы выступать хорошо. Этого вам и желаю. Спасибо за внимание. И да пребудет с нами адвокатская сила. 

Статья 48 Конституции Российской Федерации от 12.12.1993 гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. Квалифицированность юридической помощи связана с субъектом ее оказания, а не с достижением положительного результата для доверителя.

В соответствии с ч. 1 ст. 1 Федерального закона от  31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат является субъектом оказания квалифицированной юридической помощи.

Адвокат допускается в качестве:

• представителя потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя (ч. 1 ст. 45 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ);
• представителя гражданского ответчика (ч. 1 ст. 55 УПК РФ);
• только адвокат может быть допущен в качестве защитника задержанного, заключенного под стражу, обвиняемого в совершении преступления (ч. 2 ст. 48 Конституции РФ);
• только адвокат выступает в качестве основного защитника в ходе судебного разбирательства; только адвокат может оказывать квалифицированную юридическую помощь свидетелю (п. 6 ч. 4 ст. 56 УПК РФ).

Помощь адвоката по уголовным делам состоит в защите и отстаивании прав клиента при дознании, предварительном следствии и в судах, в том числе при:

• исследовании обстоятельств, имеющих значение;
• уголовно-правовой оценке ситуации;
• определении способов и приемов, направленных на защиту прав подзащитного;
• подготовке документов (доказательств), необходимых для защиты его прав;
• участии совместно с подзащитным в опросе, допросе, освидетельствование, обыске, выемке, осмотре места происшествия, очной ставке, опознании, следственном эксперименте, участии в оперативно-розыскных и иных мероприятиях;
• при избрании меры пресечения, мер процессуального принуждения и т.п.

Момент допуска защитника в процесс определен в ч. 4 ст. 44 УПК, согласно которому адвокат «допускается к участию в уголовном деле с момента вынесения в отношении лица постановления о возбуждении уголовного дела, а также с момента фактического задержания, применения меры пресечения, признания лица подозреваемым или предъявления обвинения».

Допуск защитника к участию в производстве по уголовному делу осуществляется на каждой стадии уголовного процесса.

Одним из самых важных вопросов для адвоката при вступлении в дело является вопрос о цели и задачах, которые доверитель ставит перед ним. Исходя из этого адвокат вырабатывает позицию и тактику по делу.

Тактика защиты начинает формироваться с первой встречи с лицом, защиту которого предстоит осуществлять, либо с лицами, обратившимися в интересах лица, в отношении которого ведется уголовное преследование. Наиболее благоприятным является момент, когда к адвокату обращаются либо на стадии решения вопроса о возбуждении уголовного дела, либо до первого допроса в качестве подозреваемого.

На выбор позиции  защитника и эффективность тактики защиты также могут повлиять процессуальные действия, совершенные  подзащитным до вступления адвоката в дело. К примеру, на первоначальном этапе подзащитный может написать собственноручное объяснение, явку с повинной и т.д.

При первой беседе с подзащитным важно выявить:

1) нет ли обстоятельств, исключающих уголовную ответственность;

2) нет ли оснований для прекращения уголовного преследования;

3) если имеет место неоконченный состав преступления, то нет ли добровольного отказа от преступления;

4) нет ли невиновного причинения вреда;

5) не совершено ли деяние в состоянии невменяемости. 

Под позицией защитника понимается его мнение относительно предъявленного обвинения подзащитному (мнение по вопросам вины).

В результате беседы с подзащитным адвокат по согласованию с ним может выбрать  одну из трех позиций по уголовному делу

Виды позиций по уголовному делу:

— позицию невиновности;

— позицию частичной виновности;

— позицию полной виновности.

1) Позиция невиновности выбирается в следующих ситуациях:

— когда подзащитный не признает себя виновным.

-когда подзащитный из-за своей юридической некомпетентности необоснованно признал свою вину полностью или частично, т.е. когда имеет место ошибка объекта признания  (например, когда обвиняемый признает себя виновным в смерти человека, хотя имела место быть самооборона). Если нет достаточных доказательств  вины, адвокат может занимать позицию невиновности.

-когда подзащитный избирает позицию молчания: избрание адвокатом позиции невиновности в подобной ситуации вытекает из смысла презумпции невиновности, поэтому адвокат должен искать подтверждений невиновности клиента, несмотря на занятую им позицию молчания.

2) Позиция частичной виновности

— когда подзащитный согласен с квалификацией деяния, в котором он обвиняется, но оспаривает объем обвинения: признает участие в одних эпизодах и оспаривает в других, или когда не согласен с объемом похищенного или его стоимостью;

— когда подзащитный оспаривает квалификацию действий, умысла, сговора, причинно-следственные связи содеянного и последствий;

— когда подзащитный не согласен с изложением фактов в обвинении (например он случайно встретился с соучастниками преступления, а не заранее договорившись о совершении преступления),

— там не описано, что действительно было или там не точно описаны события (это касается времени, места, состава участников, распределения их ролей и т.п.) Позиция частичной виновности может выражаться в:

— исключении из обвинения отдельных эпизодов,

— уменьшения размера ущерба,

— переквалификации действий на другую часть статьи, либо на другую статью УК РФ,

— исключении отдельных квалифицирующих признаков,

— признании поведения потерпевшего провоцирующим,

— признании смягчающих и исключительных обстоятельств.

3) Позиция полной виновности — подзащитный полностью признал вину и квалификация не вызывает сомнения, обвиняемый (подсудимый) полностью виновен, но заслуживает снисхождения. В подобных ситуациях основные направления защиты связаны с поиском путей смягчения участи подзащитного. Позиция полной виновности может выражаться в:

— оспаривании отягчающих обстоятельств (ст.63 УК РФ),

— оспаривании низменных мотивов, алчных побуждений,

— признании смягчающих и исключительных обстоятельств,

— оценке данных о личности обвиняемого и потерпевшего, их поведения с использованием психологического и виктимологического анализов (когда совершению деяния, в котором обвиняется подзащитный, способствовало виктимное поведение потерпевшего).

Таким образом, в зависимости от позиции по делу, адвокат выбирает тактическое направление:

-оспаривать обвинение в целом, доказывая невиновность подсудимого за отсутствием в его действиях признаков преступления, за отсутствием самого события преступления или за непричастностью к нему подсудимого;

-оспаривать обвинение в отношении отдельных эпизодов;

-оспаривать правильность квалификации, доказывая необходимость изменения предъявленного обвинения на статью УК РФ, влекущую более мягкое наказание;

-обосновывать меньшую степень виновности и ответственности подсудимого, приводя смягчающие его ответственность обстоятельства;

-обосновывать невменяемость подсудимого, исключающую наступление уголовной ответственности.

Закон не устанавливает обязательного алгоритма действий адвоката-защитника при оказание квалифицированной юридической помощи по уголовному делу.

Кратко примерный  алгоритм действий адвоката при оказание квалифицированной юридической помощи по уголовному делу можно представить следующим образом:

1. Постановка цели и задачи 

2. Выяснение обстоятельств дела

3. Ознакомление с материалами уголовного дела для установления наличия признаков состава преступления, правильности первичной квалификации деяния, для проверки соблюдения органами следствия (дознания) уголовно-процессуальной формы при их составлении 

4. Анализ фактических обстоятельств дела в совокупности с позицией самого подзащитного 

5. Предварительная правовая позиция 

6. Ознакомление с материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ

7. Согласование с подзащитным избранной адвокатом рабочей правовой позиции по уголовному делу 

8. Определение алгоритма действий по реализации согласованной с подзащитным правовой позиции по уголовному делу 

9. Формулирование итоговой правовой позиции по уголовному делу

Юридическая защита в тактическом плане – это выбор линии поведения защитника и подзащитного в ходе расследования уголовного дела с учетом отношений и взаимодействия с другими участниками процесса.

Можно выделить следующие разновидности тактики защиты: оборонительная, нейтральная, наступательная.

1. Модель формирования оборонительной тактики защиты может выглядеть следующим образом:

-принятие защитой всей версии следствия целиком, без каких-либо дополнений и поправок;

-наблюдение защитника за деятельностью следователя;

-фиксирование ошибок, допущенных следователем;

-использование слабых мест предварительного следствия для реализации линии защиты.

1. Модель нейтральной тактики защиты может быть представлена следующим образом:

— когда защитник охотно идет на контакт со следователем, то не может в полной мере реализовать себя, тем самым успокаивает следователя, изучает личность следователя, в какой-то момент необходимо взять инициативу в свои руки, чтобы противостоять следствию

1. Общая модель атакующей (наступательной) тактики защиты может быть сформулирована таким образом:

-навязывание следователю конфликтной ситуации, подача ходатайств;

-захват инициативы при проведении ряда следственных действий;

-системный анализ всех действий следователя;

-формирование системы сбалансированных предложений, направленных на разрушение обвинительной концепции следователя.

Таким образом, оказание квалифицированной юридической помощи по уголовному делу невозможно без формирования процессуальной позиции и надлежащей тактики профессиональной защиты.

Кроме того, тактика защиты корректируется слабыми местами обвинения, разрывами в системе доказательств и процессуальными нарушениями. 

Защитнику необходимо точно знать не только доказательства, на которые ссылается подзащитный в подтверждение своих показаний, но и составить представление о том, насколько эти показания подтверждены или опровергнуты материалами предварительного расследования. Необходимо выявить обстоятельства и доказательства, влияющие на решение вопроса о виновности подзащитного, квалификацию совершенного им деяния, вида и размера ответственности либо освобождения от нее.

Для того, чтобы обозначить момент вхождения адвоката в дело, целесообразно подать следователю ходатайство о допуске к участию в уголовном деле с приложением ордера в письменном виде с указанием даты и времени, на втором экземпляре которого следователь ставит отметку о получении. После чего, согласно п.6 ч.1 ст. 53 УПК РФ, можно просить о  предъявлении защитнику материалов уголовного дела (протокола задержания, постановления о применении меры пресечения, протоколов следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому).

После ознакомления со всеми материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ адвокат и его подзащитный получают доступ ко всем доказательствам, собранным следствием, что позволит сформировать тактику защиты в суде. Знакомясь с материалами дела, необходимо выяснить:

а) соответствует ли версия обвинения объективной действительности полностью или частично;

б) проверена ли версия подзащитного, версии о самооговоре (если проверка может привести к неблагоприятным для подсудимого последствиям, адвокат не должен ее проводить);

в) собрано ли достаточно доказательств, подтверждающих версию обвинения (если нет, защитник должен наметить себе, сколько и какие доказательства ему необходимо собрать путем заявления соответствующих ходатайств, в какой момент и последовательности их заявить, чтобы изменить или опровергнуть версию обвинения);

г) собирал ли следователь с учетом ст. 7, 73 УПК РФ не только обвинительные доказательства, но и оправдательные (если оправдательные доказательства не собирал, адвокат должен наметить себе, каким образом восполнить этот пробел).

Несмотря на процессуальную самостоятельность адвоката в уголовном процессе, в основе его правовой позиции всегда лежит позиция его подзащитного, его мнение относительно предъявленного обвинения.

Совпадение позиции адвоката и подзащитного является древнейшей традицией юриспруденции, является элементом добропорядочной защиты. Данная обязанность предусмотрена п.п.3 п.4 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя. 

Защитник не является представителем обвиняемого, он действует не вместо него, а наряду с ним. Защитник не может поддерживать противоправные устремления обвиняемого, но обязан считаться с его законными требованиями.

Защитнику необходимо вовлечь в изучение материалов дела подзащитного, который не должен быть сторонним наблюдателем.

Адвокат должен согласовать с подзащитным позицию по уголовному делу с учетом:

— материалов уголовного дела, имеющихся в нем доказательств,

— позиции потерпевшего и свидетелей,

— позиции других проходящих по делу обвиняемых и их защитников,

— позиции подзащитного, изложенной в протоколах допроса до вступления защитника в дело.

При выборе позиции адвокат должен изложить обвиняемому результаты проведенного им анализа материалов уголовного дела, показать содержание позиции обвинения, вместе с существующими противоречиями.

В процессе формирования позиции и тактики защиты адвокату-защитнику необходимо:

-установить, насколько подсудимому известно обвинение и как он к нему относится (возражает против предъявленного обвинения, признает себя виновным и т.д.);

-разъяснить ему пункт, часть, статью уголовного закона, которым руководствовались органы предварительного расследования, предъявляя обвинение;

-удостовериться, не существуют ли доказательства, опровергающие обвинение, которых нет в материалах дела;

-выяснить характер взаимоотношений подзащитного с потерпевшим, другими лицами, которые также привлечены в качестве обвиняемых по настоящему делу, со свидетелями, экспертами.

Эта работа помогает защитнику установить степень объективности, достоверности доказательств обвинения.

Формируя тактику, защитник выбирает набор законных средств и способов защиты, которые в конкретных условиях по делу наиболее эффективно содействуют достижению целей, поставленных перед защитником.

Средствами реализации тактических задач являются: проведение  беседы с подзащитным; подготовка необходимых ходатайств; опросы свидетелей; формирование программы допросов подзащитного, свидетелей защиты; определение последовательности допроса свидетелей защиты и программы исследования вещественных доказательств и письменных материалов дела.

К доказательствам защиты относятся процессуальные документы, в которых излагается позиция защиты по вопросам уголовного дела как материального, так и процессуального характера (заявления, ходатайства об истребовании и приобщении к делу доказательств, об установлении обстоятельств, свидетельствующих в пользу подсудимого, жалобы). Способы защиты — это система действий по осуществлению защиты (участие в следственных и судебных действиях, в исследовании доказательств, в прениях сторон и т.д.).

При этом защитник не должен направлять уголовный процесс по ложному пути, не должен собирать и использовать ложные сведения, угрожать свидетелям, принуждая их к даче ложных показаний, не может уговаривать обвиняемого не признавать вины.

Для определения позиции по делу адвокат не сможет обойтись и без изучения законодательства по конкретному правовому вопросу и анализа сложившейся судебной практики.

Последствиями признания обвиняемым своей вины в совершении преступления являются получение обвинительного доказательства, а также  возможность прекращения уголовного преследования в связи с деятельным  раскаянием или в связи с примирением сторон  (при соблюдении иных — указанных в законе – условий), возможность применения особого порядка судебного разбирательства; смягчение наказания судом при вынесении обвинительного приговора, поскольку перечень обстоятельств, смягчающих наказание (ст. 61 УК РФ) является открытым.

В случае признания вины, необходимо разъяснить подзащитному ст.75 УПК РФ, согласно которой к недопустимым доказательствам относятся доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.

К недопустимым доказательствам относятся:

1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;

2) показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности.

В доказывании большую роль играет презумпция невиновности.

Согласно презумпции невиновности (ст. 49 Конституции РФ и ст. 14 УПК РФ):

а) подсудимый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном настоящим Кодексом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда;

б) подсудимый не обязан доказывать свою невиновность;

в) бремя доказывания обвинения и опровержения доводов подсудимого лежит на стороне обвинения;

г) все сомнения в виновности подсудимого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом, толкуются в пользу подсудимого;

д) обвинительный приговор не может быть основан на предположениях.

Согласно принципу презумпции невиновности обязанность доказывания вины лежит на лице, которое это утверждает. Если обвиняемый не воспользовался правом доказывать свою невиновность, то данное обстоятельство не может быть обращено против него.

Часть 2 ст. 49 Конституции РФ и п. 2 ч. 4 ст. 46 УПК РФ предоставляют право подозреваемого и обвиняемого отказаться от дачи показаний и объяснений.

Недоказанную или сомнительную невиновность, если клиент признает вину, защитник не может отстаивать по собственной инициативе. В данной ситуации адвокат должен подробно объяснить содержание принципа презумпции невиновности и правовые последствия признания вины, а после этого предложить обвиняемому избрать позицию по делу и в дальнейшем действовать в соответствии с избранной подзащитным линией защиты.

Кроме разъяснения процессуального статуса подзащитного, адвокату допустимо разъяснение того, что обвиняемый /подсудимый (согласно ст.307 УПК РФ) не подлежит уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний.

Более того, адвокат может советовать обвиняемому не изобличать себя, использовать свое право на отказ от дачи показании, не заявлять ходатайства о предоставлении дополнительных доказательств, таящих в себе опасность ухудшения его положения.

В то же время защитник не должен придумывать для подзащитного содержание ложных показаний или прибегать к легко разоблачаемым ложным объяснениям.

Защитник должен выяснить, является ли признание вины добровольным, не совершено ли оно под воздействием насилия, угроз или каких-либо обещаний (кроме содержащихся в соглашении о признании вины).

Причиной самооговора обвиняемого может быть:

— физическое насилие со стороны органов дознания или следствия;

— психологическое давление (допросы без протоколов, в ночное время; оставление без пищи; помещение в одиночную камеру либо к рецидивистам и т.п.);

— запугивание тюрьмой либо, наоборот, обещание отпустить под подписку после «добровольного» признания;

— обещание легкого прохождения дела в суде и мягкого наказания;

— шантаж доказательствами (типа: «признавайся, все равно на пистолете обнаружены отпечатки твоих пальцев» или «твой подельник уже все рассказал» и т.п.);

— не разъяснение права не свидетельствовать против себя;

— неоказание медицинской помощи.

В тех случаях, когда обвиняемый признает свою вину, а адвокат, изучив обстоятельства дела, приходит к выводу о его невиновности, а также в случае если вина не доказана или вызывает сомнения, он обязан занять независимую от подзащитного позицию.

В случае если подзащитный признает свою вину в предъявленном ему обвинении, а адвокат приходит к выводу, что в действиях обвиняемого имеются признаки другого, менее тяжкого преступления, он сообщает об этом клиенту и защищает его в соответствии с самостоятельно избранной позиции.

Дата актуальности материала: 09.11.2016